「出售未注冊商標是否違（wéi）法」製止惡意注冊商標保護在先商標權利

一、出售未注冊商（shāng）標是否違法

　　未經商標局授權和證明，商標不屬（shǔ）於商標，而是商標，不具有法律保護的效（xiào）力。其中，注冊商標（biāo）分為注冊商標和（hé）未注冊商標兩種。前者在被接受後可以稱為商（shāng）標，後者隻是一個企業的商標。

　　依法取得商標證，銷售注冊（cè）商標。從法律的角度（dù），我們稱之為商標轉讓，而從市場（chǎng）的（de）角度，我們（men）稱之為商標銷（xiāo）售或商標交易。我們需要簽訂合同和協議，辦理商標權的轉讓，隻（zhī）有按照相應的（de）程序，不會有太大的問題。但對於未注冊和授（shòu）權商標的銷售（shòu），商家必須注意一些（xiē）事項，才（cái）能（néng）不（bú）違反（fǎn）規定（dìng）。

　　以未注冊商標為例：該商標未提出注冊申請，也未申請著作權和其（qí）他權益保（bǎo）護，則此時商家出售的商標不具有商標（biāo）權和其他知識產權（quán）利（lì）益（yì）。為了保證商標的順利（lì）銷售（shòu），減少商標銷售（shòu）中可能出現的其他（tā）風險，企（qǐ）業隻需簽訂合同，而不需要商標權轉讓和商標（biāo）公證這（zhè）兩個過程。此外，由於其未被授權注冊為商標，其他企業可以在（zài）市場（chǎng）上注冊為（wéi）商標。使用或銷售企（qǐ）業可能導致商標侵權。

　　商標注（zhù）冊受理（lǐ）：與提交（jiāo）注（zhù）冊的商標相比，此時的商標至少擁有商（shāng）標申請權，因此銷售時的價格一般會高於前（qián）者。但（dàn）是，企業仍然需要注意的是，此時出售（shòu）的不是商標權，而是商標申請權，尚不具備商（shāng）標法保護的效（xiào）力。而對於買受人購買商標申請權，一旦（dàn）商標申請（qǐng）失敗或遭到商（shāng）標局的反對或拒絕，買受人將不得不麵對新的上訴審查或放棄這些選擇，尤其是後者，此前商家的一切努力都將付諸東（dōng）流。

　　由此可見，未注冊商標的（de）買賣存在一定的風險，這種風險在買賣雙方都（dōu）是普遍存在的，隻有在一定的條件下才能違反規範。有關商標轉讓公證的（de）更多信息，請谘詢企（qǐ）業好幫手商標轉（zhuǎn）讓網的客服人員（yuán）！

二、製止惡意注冊商標保（bǎo）護在先商標權利

　　目前，一些企（qǐ）業和經營者的誠信意識有待提高，加諸我（wǒ）國商標注（zhù）冊製度一開始借鑒（jiàn）的是先申請原則，對（duì）商（shāng）標在先使用（yòng）者利益的（de）保護（hù）有所忽（hū）略，因此，一（yī）些搶注他人（包括外國（guó）企業（yè））在先使用但未注冊的或者有一定影響的商標，或者在申請注冊商標時侵犯（fàn）他人在先權利等糾紛的案件屢見不（bú）鮮。

　　我國在（zài）2001年進行商（shāng）標法第二次修（xiū）改時，已經為製止商標的惡意注冊做（zuò）出過諸多努力，但是目前違反誠實信用原則、惡意注冊商標的現象仍然普遍存在，我國商標法第三次修改後的商標法對（duì）此進行了完善（shàn）和（hé）補充。

　　明確規定誠實信用原則

　　我國第三次修改後的商標法第七條明確將‘誠實信用’作為商標注冊和使用的（de）一項基本原則，即‘申請注冊和使用商標，應當遵循誠實信用原則’。這為製止各種不誠信地搶注他人在先使用商標的行為（wéi）提供了基本保（bǎo）證。

　　完善保護製度

　　為了使製度實現‘禁止他人（rén）注冊、使用與該相同或近似的商標’的基本功能，我國第三（sān）次修改後的商標法對有（yǒu）關規定（dìng）進行（háng）了修改（gǎi）和（hé）完善：

　　首（shǒu）先（xiān），明確（què）了隻是‘為相關公眾所熟知的（de）商（shāng）標’。這應該成為（wéi）保護的要件，而並不需要考慮其（qí）他因素。

　　其次，明確了隻‘應當根據當事人的請求，作為處理涉及商標（biāo）案件需要認定的事實進行認（rèn）定’的（de）原則，認（rèn）定是‘對案件事實的確認，應僅對（duì）爭議的案件有（yǒu）效’，而並不是授（shòu）予一（yī）個商品或服務的榮譽稱號，因此，不應該人為拔高認定的標準。

　　另外，禁止生產、經營者（zhě）將‘’字樣用於商品、商（shāng）品包裝或（huò）者容器上（shàng），或者用於廣（guǎng）告宣傳、展覽以及其他商業活動中。該規定試圖清除一（yī）些（xiē）企業謀取認定背（bèi）後的不正當目的和根源，使保護回歸（guī）其本來麵目。

　　禁止搶注在先使用商標

　　考慮到我國惡意注冊他人商標現象日益增多的實際情況，根據《保護工業產權巴黎公約》第六條之七的要求（qiú），2001年我國第二次修改的商標（biāo）法規定，未（wèi）經授（shòu）權，代理人或者代表人以自（zì）己的（de）名義（yì）將被（bèi）代理人或者被代表人（rén）的商標進行注（zhù）冊，被代理人或者被代表人提出異議的，不予注冊並禁止使用（我國現（xiàn）行商標法第十（shí）五條）。但是，由於該條規定機械地照搬了《保護工業產權巴黎公約》中的‘代理人和代表人’概念，而沒有充分（fèn）考慮有關（guān）用語在我國法律體係內銜接問題，我國第二次修改的（de）商標法公布之後，人們對於這一問題有不同的認識，甚至引（yǐn）起了較大的爭論（lùn）。

　　我國第三次修改後的商標法對現行商（shāng）標法第十五條作出了進一步的補充（chōng）規（guī）定：‘同一種商品或者類似商（shāng）品申請注冊的商標（biāo）與他人在（zài）先使用的未注冊商標相同或（huò）者近似，申請人（rén）與該他人具有前款（kuǎn）規定以外的合同、業務往來關係或（huò）者其他關係而明知該（gāi）他人商標存在，該他人（rén）提出異議的，不予注冊’（第（dì）三次修（xiū）改後的商標法第十五條第二款）。這樣，不管是商標代理機構、受托辦理商標注冊的代表人，還是商品代理經銷商以及任何其他具有商業合作（zuò）關係的人，惡意搶注其客戶或者商業合作夥伴的商標的行為，都將得到有效的製止。

　　此（cǐ）外，我國第三次（cì）修改後的商標法第十（shí）五條第二款與款相比，增加了兩個適用條件：，商標申請（qǐng）人‘明知’其（qí）商業合作夥伴的（de）商（shāng）標存在；第二，該商業合作夥伴的商標已經‘在先使用’。

　　引（yǐn）入了先用權抗辯製度

　　判斷商標申請人是否采用了‘不正當手段（duàn）’很大程度上是判斷其是否具有主觀惡意，實踐中，商標在先使用者不一定能證明商標申請人明知或者應知（zhī）其已經使用了該商標，這樣，難以製止（zhǐ）該（gāi）商標注（zhù）冊行為，也難以請求工商行政管（guǎn）理總局商標評（píng）審委員會（huì）宣告該注（zhù）冊商（shāng）標無效。在這種情形（xíng）下，如果商標專用權人依法禁止商標在先使用人使用其已經使用並有一定（dìng）影響的商標，顯（xiǎn）然又有失公允。

　　為此，第（dì）三次（cì）修改後的商標法借鑒了專利法中的先用權抗辯製度，規定：‘商標注冊（cè）人申請商標注冊前，他人已經在同一種（zhǒng）商品或者類（lèi）似商品上先（xiān）於商標注冊人使用與注冊商（shāng）標相同或者近（jìn）似並有一定影響的商標的，注（zhù）冊商標專用權人無權禁止該使用人（rén）在原使用範（fàn）圍（wéi）內繼續使用該商標，但可以（yǐ）要求其附加適當區別標識’。

　　強化代理機構誠信義務

　　商標代理是（shì）商標代理組織基於相關法律專（zhuān）業知（zhī）識和經驗為當事人提供服務的一種職業，其服務（wù）水準和職業道德水（shuǐ）平的高低既關係到委托（tuō）人的切身利益，也（yě）影響到商標注冊和評審機構（gòu）的工（gōng）作質量和效率。因此，第三次修改後的商標法（fǎ）修改加強了對商標代理的（de）規範。

　　首先，保護被代理人的權（quán）益（yì）。除了第十五條款關於代理人不得注冊被代理人商標的規定外，第三次修（xiū）改後的商（shāng）標法（fǎ）第十九條款規定：商標代（dài）理機構應當遵（zūn）循誠實信用原則，按照被代理人的委托辦理商標注冊申請或者其他商標事宜；對在代理（lǐ）過程（chéng）中知悉的被代理（lǐ）人的商業秘密，負有保密義務。另外，第三次修（xiū）改後的商標法第十九條第四款規定：商標代理機構除對其代理服務申請商標注（zhù）冊外，不得申請注冊其他商標，違反此規定的，將受到行政處罰，其（qí）目的在（zài）於（yú）防止商標代理機構注冊被代理人委托注冊（cè）的商標。

　　其（qí）次，禁止幫助被代理人惡意搶注商標。如前所述，第三次（cì）修改後的商標法第十（shí）五條和第三十二條都規定了禁止對（duì）他人在先使用商（shāng）標的惡意搶注行為。為了更加有效地（dì）製止這種惡意注冊，第三次修改後的商標法第十九條第三款規定：‘商（shāng）標代理機構知道或者應當知道委托人申（shēn）請注冊的商標屬於本法第十五條和第三十二（èr）條規定情形的，不得接（jiē）受其委托’，違反該規（guī）定的，將（jiāng）受到責令限期改正、警告甚（shèn）至罰款等懲（chéng）處。

　　以上信息來源（yuán）於國家知識產權局， 商標局下設綜合處、財務處、行政處、法律處、應訴複（fù）議處、宣傳與對外交流處、人事教育處、黨委（wěi）(紀委)辦公室、駐（zhù）中關村國家自主創（chuàng）新示範區辦事處（chù）、申請業務管理（lǐ）處、申請受（shòu）理事務（wù）一至二（èr）處、審查管理一（yī）至（zhì）二處、審查一至五處、審查事（shì）務（wù）管理處、審查事務一至五處、國際注冊（cè）一至三處、異議形式審查處、異議審查一至八處、評審案件受理處、評審一至九處、評審事務處、文檔事務處、數據信息管理處、信息（xī）化項目管理處、信息化運行管理（lǐ）處52個（gè）職能處，編製3352人（rén）。